Аффилированность юридических лиц по каким признакам

Однако своевременное установление факта зависимости помогает снизить риски при проведении сделок.

Споры во время публичных торгов

Проведение публичных торгов (аукционов) требует проверки аффилированности участников (ФЗ от.05.2013 №44-ФЗ). Закон устанавливает ограничения для участников комиссии по осуществлению закупок. Они относятся к категории лиц, которые могут быть заинтересованы в результатах торгов.

Во избежание недоразумений участники аукциона могут предоставить письмо об отсутствии аффилированности. Нередкими являются ситуации, когда на один лот претендует две компании, имеющие одного владельца.

Одна организация подстраховывает другую. Схема работы – один участник делает минимальную ставку. Второй игрок сразу же предлагает слишком высокую цену.

Подать исковое заявление можно лично через судебную канцелярию либо почтой заказным письмом.

• Копии искового заявления передаются второй стороне письмом, курьером или лично.
• Исковое заявление рассматривается в суде. Суд решает, можно ли считать сделку неправомерной, или она подлежит расторжению.
• Если суд отклонил исковое заявление, то можно попробовать подать апелляцию в вышестоящую инстанцию.

Таким образом, для сокрытия невыгодных сделок компании нередко прибегают к подписанию договоров с аффилированными лицами.
Но при обнаружении признаков притворности, нарушения имущественных интересов кредиторов такие сделки могут быть оспорены.

Аффилированность юридических лиц по каким признакам

Для юридического лица это выражается правом на указания, обязательные для исполнения.

• Лицо связано с собственниками компании родственными или семейными узами.
• Владеет более чем пятой частью акций, составляющих капитал предприятия.
• Входит с руководством и менеджментом компании как минимум в одну группу, объединенную общими деловыми интересами. Это могут быть бизнес-клубы или иные подобные сообщества.

Главным критерием отнесения физического или юридического лица к аффилированным служит его способность оказывать влияние на хозяйственную деятельность предприятия.

Законодательство РФ о защите конкуренции

С учетом основания, в силу которого лицо признается аффилированным, следует отметить участие сторонних организаций в управлении российскими государственными компаниями, в том числе естественными монополиями.

Признаки аффилированности юридических лиц

Общие характеристики заинтересованности участников сделок:

1. Наличие родственных/дружеских связей.

Определение группы лиц также дается в статье 4 указанного Закона: группа лиц — группа юридических и (или) физических лиц, применительно к которым выполняется одно или несколько следующих условий:

— лица совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться более чем 50 процентами от общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

— далее см.закон «О конкуренции»

Таким образом, необходимым признаком аффилированного лица является наличие отношений зависимости между физическим или юридическим лицом и его аффилированным лицом.

Аффилированность может служить отправной точкой для дальнейшего разбирательства»,- полагает господин Узойкин.

В Проект включены правила об аффилированности, которые должны не просто заменить соответствующие правила, но и существенно их модернизировать.

Согласно статье 53.2 ГК наличие аффилированности определяется как юридическими признаками, так и фактическими обстоятельствами, что по мнению законодателя должно препятствовать злоупотреблениям в соответствующих сферах.

15 мая 2012 года состоялись парламентские слушания Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству по вопросу проекта изменений ГК РФ. Так, А.Н. Шохин (Президент Российского союза промышленников и предпринимателей) и П.Н.
Завальный (заместитель председателя Комитета ГД ФС РФ по энергетике) высказались против нового понятия аффилированности.

Можно оставить контроль за собой, но целесообразнее переложить эту функцию на юриста.

2 Устанавливается частота обновления списка – раз в год, в полугодие или в квартал, все зависит от активности компании и взаимозависимых лиц на рынке акций. Законом такая частота не оговаривается.

3 Устанавливается место хранения перечня, а также срок, в который открывается доступ к нему.
Если речь идет об ООО, список может храниться у гендиректора и предоставляться по требованию. ОАО обязаны размещать эти данные на своем официальном сайте. Требовать список к просмотру вправе заинтересованные лица: акционеры или участники ООО, кредитные организации.

4 Указывается лицо, имеющее право подписывать список.

Форму списка выбирает сама компания.

Суханова: «…в результате длительных споров и обсуждений было предложено норму об аффилированных лицах и лицах, контролирующих юридическое лицо, из проекта снять. Тем более что в нём есть общее правило, вот это пункт 3 статьи 53.1, об ответственности лиц, которые имеют фактическую возможность контролировать другие юридические лица.

И одновременно с этим восстановлена норма статьи 105 ГК, о материнских и дочерних обществах».

Предлагается установить в п.3 ст. 53.1 ГК РФ: «Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая возможность давать указания лицам, названным в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине».

По решению суда может быть признана взаимозависимость между двумя компаниями даже при неочевидных связях: если речь идет о дальних родственниках, одноклассниках и соседях.

Главный признак и критерий для признания сделки взаимозависимой являются ее заведомо невыгодные нерыночные условия и скрытые цели ее заключения, отличные от декларируемых. Например, если имущество компании было продано не для получения прибыли, а в целях вывода активов или снижения налогооблагаемой базы.

Что считается контролируемой сделкой аффилированных лиц, и когда ФНС контролирует такие сделки

Взаимозависимость сторон не служит поводом для отказа от заключения подобного гражданско-правового договора.
Такие сделки могут проводиться на законных основаниях, но с одним исключением, которое прописано в п. 1 ст. 105.3 Налогового кодекса.

Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам.

Проверяются взаимозависимые лица несколькими методами:

Опротестовать решение налоговиков о взыскании можно, но нужны веские доказательства. К примеру, в арбитражном суде Поволжского округа в 2016 году рассматривалось дело о предположительно заниженных ценах, по которым предприятие продавало членам своего совета директоров жилье, ранее купленное по рыночной цене. Решение о продаже принимали те же члены коллективного исполнительного органа. Однако компания представила внутреннее положение, по которому цена квартиры устанавливалась в твердой сумме более 15 лет назад и с тех пор не менялась.